执行和解协议不是执行依据,不能直接强制执行
编者按:
执行和解协议不是执行依据,不能直接强制执行。担保人按后续和解协议独立履行完毕后,恢复执行原生效法律文书时不应再对其执行。担保物有抵押查封,申请执行人应及时另诉救济。执行和解协议担保人履行后还能恢复执行吗?
基本案情
杜某某与杨某某、某煤矿确认合同效力纠纷一案,鄂尔多斯市中级人民法院判决确认承包合同无效,杨某某返还转让费及图纸费,某煤矿返还管理费、复垦费等。执行中,杜某某与杨某某、某煤矿达成第一次执行和解协议,某煤矿承担全部责任。2015年11月,杜某某、杨某某、某煤矿及某卿煤业公司、某蒙煤业公司达成第二次执行和解协议,确认总给付金额,某煤矿承担1000万元,支付后不再承担原判决给付义务及剩余担保责任。某煤矿支付1000万元,杜某某申请解除查封。后因某卿煤业公司、某蒙煤业公司提供的担保物存在抵押、查封,杜某某申请恢复执行,法院恢复对某煤矿执行并查封。某煤矿异议、复议后,内蒙古自治区高级人民法院撤销恢复执行裁定。杜某某向最高人民法院申诉。最高人民法院驳回申诉。
争议焦点
执行和解协议是否具有强制执行力;第二次执行和解协议中的担保是否存在虚假;部分被执行人按和解协议履行完毕后,恢复执行原生效法律文书时是否可再对其恢复执行。
裁判要旨
执行和解协议不属于法定执行依据,不具强制执行力。执行和解协议中的担保条款可被后续和解协议替代,应按后续协议确定责任。多个被执行人责任独立、可分的,部分被执行人按和解协议履行完毕后,恢复执行原生效法律文书时不应再恢复对其执行。担保物存在抵押不必然导致担保无效,虚假担保可依约或另诉救济。
律师说法
执行和解协议不是判决书,不能直接申请强制执行。签和解协议时,担保人要把承担金额、履行期限、免责条件写清楚,尤其要写明支付后是否免除剩余责任、各担保人责任是否独立可分。作为申请执行人,接受担保物前必须查清抵押、查封和权属,别等恢复执行时才发现担保落空。作为担保人,按约付款后要保留转账凭证、收据,并让申请执行人书面申请解封、确认免责。恢复执行原判决时,已经履行完毕的独立责任部分,法院一般不再执行。认为对方虚假担保,及时另诉撤销或索赔,不要只拖着执行程序。
法条链接
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条第二款、第二百三十一条;《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条;《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第2条、第129条。
案例索引
本文案例来源:最高人民法院(2018)最高法执监89号执行裁定书。
维权攻略
————类案参考、行动指南————
(以下攻略仅针对特定的情形,若情况不同请咨询邓杰律师)
先看和解协议条款
把第一次和后续和解协议都找出来,重点看担保金额、履行期限、免责条件、冲突条款。尤其看有没有“以本协议为准”“支付后不再承担”等表述。
固定履行证据
担保人付款的转账凭证、收据、银行流水、申请执行人解封申请、法院解封裁定都要保存。这些能证明已经按和解协议履行完毕。
核查担保物权利负担
接受担保前或发现对方不履行后,及时到不动产登记、法院查抵押和查封。把查询结果、登记信息、另案裁定留好,证明担保是否虚假。
申请恢复执行要算清对象
恢复执行原生效法律文书时,不是所有被执行人都能一并恢复。责任独立可分的,已履行完毕的担保人应排除。申请书中要写清各被执行人责任区别,附证据。
走执行异议和复议
法院恢复执行错误,及时提执行异议;异议被驳回,向上一级法院申请复议。重点说清已履行、免责、责任可分、后续协议替代前协议。
考虑另行起诉
虚假担保、欺诈签订和解协议,可以另行起诉请求撤销、赔偿或承担连带责任。不要因为执行程序拖延而放弃实体索赔。
证据清单制作
按协议、付款、解封、担保物权属、执行裁定分组,每份证据写明证明目的。开庭或听证时直接对应争议焦点。
问疑解惑
————提出问题、得到解答————
(以下问答仅针对特定的情形,若情况不同请咨询邓杰律师)
问题1:执行和解协议签了对方不履行怎么办?
答:执行和解协议本身不是判决书,不能直接申请强制执行。对方不履行,可以向法院申请恢复执行原生效法律文书,但和解协议里已经履行的部分要扣除。如果担保人向法院出具了担保书,也可以按担保责任主张。
问题2:执行担保人要承担全部债务吗?
答:不一定。要看担保条款怎么约定。若后续和解协议重新约定担保人只承担固定金额,并在支付后免除剩余责任,法院通常按后续协议认定。担保人责任独立可分且已履行完毕的,恢复执行原判决时一般不再执行该担保人。
问题3:担保物被查封抵押还能提供执行担保吗?
答:可以提供,但风险很大。担保物有抵押或查封,不代表担保合同必然无效,但会影响债权实现。申请执行人接受前应查清权利负担。若对方承诺无瑕疵却存在抵押查封,可按协议约定要求虚假担保人承担连带责任,或另行起诉救济。
问题4:部分被执行人履行完和解协议还会被恢复执行吗?
答:如果各被执行人责任独立、可分开,其中一方按和解协议把自己那部分全部履行完,因其他人不履行而恢复执行原生效法律文书时,不应再恢复对已履行完毕的一方执行。关键是看协议是否明确其责任独立、履行后免责。
问题5:申请恢复执行原判决需要什么条件?
答:对方不履行或不完全履行执行和解协议,或者你因受欺诈、胁迫达成和解协议,可以申请恢复执行原生效法律文书。已履行部分要扣除。若和解协议已履行完毕,法院不再恢复执行。
问题6:执行和解遇到虚假担保怎么维权?
答:先固定担保物抵押、查封、权属等证据,再看和解协议对虚假担保的约定。可以要求虚假担保人承担约定责任,也可以就欺诈另行起诉请求撤销或赔偿。不要只盯着恢复执行,另诉索赔往往更直接。